作者：廖望，北京德恒（杭州）律师事务所律师 顾劼宁，上海曼昆律师事务所资深法律顾问
2023 年 2 月 20 日，香港证监会（SFC）发布了《VASP 咨询文件》，并于 5 月 23 日发布了《VASP 咨询总结》，清晰《适用于虚拟财物生意渠道运营者的指引》（VASP 指引）将于 2023 年 6 月 1 日正式生效。这标志着港府经过半年多的谋划，以对虚拟财物商场的敞开情绪，活跃迎候全新的 VASP 原则。
为活跃呼应 2022 年 10 月的《有关香港虚拟财物展开的方针宣言》，以推动香港展开成为世界虚拟财物中心，香港立法会于 2022 年 12 月 7 日经过了《2022 年冲击洗钱及恐怖分子资金筹集法令》的最新修订（《冲击洗钱法令》），这意味着香港全新的虚拟财物服务商发牌原则（VASP 原则）将于 2023 年 6 月 1 日起正式施行。
2023 年 2 月 20 日，香港证监会（SFC）发布了《VASP 咨询文件》，并于 5 月 23 日发布了《VASP 咨询总结》，清晰《适用于虚拟财物生意渠道运营者的指引》（VASP 指引）将于 2023 年 6 月 1 日正式生效。这标志着港府经过半年多的谋划，以对虚拟财物商场的敞开情绪，活跃迎候全新的 VASP 原则，到时：
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一切在香港运营事务或向香港出资者活跃推行其服务的中心化虚拟财物生意所，不管它们有否供给证券型代币生意服务，都有必要获 SFC 发牌并受其监管。
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SFC 将于下半年履行允许持牌虚拟财物生意所向零售出资者供给服务的事宜，但只要非证券且在传统金融指数之一中具有高流动性的代币可以向零售出资者供给。
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关于安稳币，将在 2023/24 年履行安稳币的监管组织，并树立针对安稳币相关的活动持牌、许可原则。在安稳币遭到规管前，SFC 以为安稳币不该归入以供零售生意。
本文将从 VASP 原则的修订布景，什么是虚拟财物及虚拟财物服务，VASP 车牌的请求要求，生意所的合规要求，两层车牌原则，过渡期组织等方面帮助我们更好地理解行将于 6 月 1 号施行的香港虚拟财物 VASP 发牌原则。
一、VASP 原则的修订布景
SFC 在《VASP 咨询文件》中，对树立全新 VASP 原则的修订布景进行了清晰的论述：在继续的加密隆冬中，崩盘事件接二连三地发生，致使虚拟财物商场的危险加剧，尤其是 FTX 封闭，令千万出资者承受重大损失。现在虚拟财物商场与传统金融商场日趋严密而带来的危险，凸显了对虚拟财物职业施行有用监管重要性和必要性。全球首要司法辖区正将监管方针从宽松（即从冲击洗钱和支付的视点进行监管）转变为较全面（即从出资者保障视点进行监管）。
SFC 领先于其他司法辖区，早在 2018 年便逐渐树立了一套针对证券型代币虚拟财物的“自愿发牌”原则，清晰规则 SFC 无权监管仅生意非证券型虚拟财物或代币的渠道。在“自愿发牌”原则下，假如是从事非证券型代币的虚拟财物生意渠道，是不需求持牌的。只要两家虚拟财物生意地址“自愿发牌”原则下取得了生意所事务的车牌：BC 科技集团旗下的 OSL Digital Securities Limited 以及 HashKey Group 旗下的 Hash Blockchain Limited 取得 1 号牌（证券生意）和 7 号牌（供给自动化生意服务）。
时至今日，虚拟财物职业现已发生了巨大的转变，原有的“自愿发牌”原则现已不能覆盖如今以零售出资者为主，以非证券型代币为首要生意目标的商场。为了全面监管香港一切的中心化虚拟财物生意渠道，并履行金融举动特别工作组（Financial Action Task Force on Money Laundering, FATF）的最新标准，港府经过修订了《冲击洗钱法令》，并树立全新的 VASP“强制发牌”原则，以期在出资者维护与商场展开之间到达更适宜的平衡。待 VASP 原则正式施行后，一切在香港运营事务或向香港出资者活跃推行其服务的中心化虚拟财物生意所，不管它们有否供给证券型代币生意服务，将需获 SFC 发牌并受其监管。
二、虚拟财物与虚拟财物服务
在 VASP 原则“强制发牌”的布景下，理清什么是虚拟财物，什么是虚拟财物服务至关重要。
2.1 什么是虚拟财物
依据《冲击洗钱法令》53 ZRA 及 VASP 指引，虚拟财物（Virtual Asset，VA），被广泛界定为：
契合以下说明的加密维护数字方法的价值表明：
以核算单位或经济价值的贮存方法表述；
契合以下其间一项：
A. 作为或拟作为大众承受的生意媒介，用于一个或多于一个以下目的：（I）为货品或服务付款；(II) 清偿债务；(III) 出资；或
B. 供给权利、资历或途径，对以下事宜进行投票：任何加密维护数字方法价值的相关事务的办理、运作或管治，或任何适用于加密维护数字方法价值的组织的条款的改动；
可透过电子方法转移、贮存或生意；及
具备 SFC 不时于宪报刊登公告订明的其他特征；
依据香港财经事务及库务局以宪报刊登公告的方法订明为虚拟财物的数字方法价值表明。
任何证券型代币，指构成《证券及期货法令》附表 1 第 1 部第 1 条所界定的“证券”的加密维护数码方法价值。
依据《冲击洗钱法令》53 ZRA，以下项目被扫除在 VA 的界说之外：
由中央银行、履行中央银行功能的实体发行，或由中央银行授权的实体代中央银行发行的数字钱银（CBDC）；
有限用途数字代币（在性质上不行转让、不行交换且不行代替，例如礼品卡、客户忠诚度奖赏计划和电子支付服务）；
储值支付东西（受《支付系统及储值支付东西法令》规管）；
证券或期货合约（受《证券及期货法令》监管）。
《冲击洗钱法令》关于 VA 的界说将包含商场上大部分的虚拟钱银，包含 BTC、ETH、安稳币（Stablecoin）、实用型代币（Utility Token）和办理代币（Governance Token）等。关于安稳币，SFC 在《咨询总结》中也清晰表明：香港金管局已于 2023 年 1 月发布了《加密财物和安稳币评论文件的咨询总结》，表明将在 2023/24 年履行安稳币的监管组织，将树立针对安稳币相关的活动持牌、许可原则。在安稳币遭到规管前，SFC 以为安稳币不该归入以供零售生意。
NFT 的特点与其背面的财物特点挂钩，现在暂未看到 VASP 原则下的清晰界说。SFC 在 2022 年 6 月 6 日发布提示出资者注意 NFT 危险时，就表明假如 NFT 是收藏品（艺术品、音乐或影片）的实在数字表明，与其相关的活动不归于 SFC 的监管规模。但是有些 NFT 跨越了收藏品与金融财物之间的界限，或许具有《证券及期货法令》监管的“证券”的特点，因此将遭到监管。
2.2 什么是虚拟财物服务
依据《冲击洗钱法令》附表 3 B 及 VASP 指引，虚拟财物服务（VA Service）有关活动被界说为：运营虚拟财物生意所，即：
透过电子设备方法，供给契合以下说明的服务：
该项服务：
A. 生意虚拟财物的要约，常常以某种方法被提出或承受，而以该种方法提出或承受该等要约，构成具约束力的生意，或导致具约束力的生意发生；或
B. 人与人之间常常互相介绍或辨识，以期恰谈或完结虚拟财物的生意，或常常在有他们将会以某种方法恰谈或完结虚拟财物的生意的合理希望的状况下互相介绍或辨识，而以该种方法恰谈或完结该等生意，构成具约束力的生意，或导致具约束力的生意发生；及
在该项服务中，客户款项或客户虚拟财物由供给该项服务的人直接或间接管有；及
渠道运营者向其客户供给的任何在渠道以外进行的虚拟财物生意活动和附带服务，及就在渠道以外进行的虚拟财物生意活动而作出的任何活动。
因此，关于（1）在香港运营的中心化虚拟财物生意所，和（2）向香港出资者活跃推行其服务的离岸运营的中心化虚拟财物生意所，如从事上述相关活动，均归于虚拟财物服务的范畴。依据《冲击洗钱法令》53 ZRD，任何运营虚拟财物服务的主体都有必要取得 SFC 的 VASP 车牌。
现在，除上述虚拟财物服务外，其他事务如做市商、自营生意、期货合约及衍生品等均不得展开，但不扫除后续香港财经事务及库务局会经过以宪报刊登公告的方法归入其他虚拟财物服务。
三、VASP 车牌请求
在全新的 VASP 原则下，由 SFC 依据《冲击洗钱法令》和 VASP 指引向请求人进行发牌和监管。请求 VASP 车牌对公司及其人员有十分高的要求：
A. 公司：1. 有在香港建立的公司，且有固定的办公地址；2. 需求设有不低于 500 万港元的注册资本，流动资金需到达 300 万港元以上；3. 子公司或相关公司须具有香港信任 TCSP 车牌，用于虚拟财物托管。
B. 人员：1. VASP 的请求人、担任人员、持牌代表、董事及最终具有人须契合 SFC 的恰当人选测验；2. 至少有必要录用 2 名有虚拟财物服务经历的担任人员（RO），一起须满意以下条件：至少一名 RO 有必要是 VASP 的履行董事、至少一名 RO 常居于香港、有必要始终至少有一名 RO 监督事务；3. 至少一位 RO 持牌代表；4. 需求有虚拟财物事务经历的审计师。
C. 合规要求：除满意公司资质、公司人员要求外，一起还需求满意虚拟财物生意事务展业评价陈述、AML/CTF、客户财物办理等一系列合规原则。依据 VASP 指引细则，这些请求的细节要求还包含：恰当人选的规则、担任才能的规则、继续训练的规则、事务操守原则、财政稳健性、虚拟财物在渠道的运营、防备商场操作及违规活动、与客户进行生意、维护客户财物、办理、监督及内部操控、网络安全、防止利益冲突、保存记录、核数师审计、继续汇报及告诉职责等。
四、生意所的合规要求
依据 VASP 指引，以及中心化虚拟财物生意地址运营时需求满意以下合规要求：
A. 保险保管客户财物
渠道营运者应透过一家全资具有的附属公司（即“有联系实体”）以信任方法（TCSP 信任车牌）持有客户款项及客户虚拟财物。渠道营运者应保证贮存在线上钱包内的客户虚拟财物不多于 2%。
此外，由于存取虚拟财物需透过利用私家密钥方能进行，故保管虚拟财物基本上讲究的是保险办理有关私家密钥。渠道营运者应在私家密钥办理方面建立并施行书面内部方针及管治程序，藉以保证安全地发生、贮存及备份一切加密种子及密钥。
另外，渠道营运者不该存入、转移、借出、质押、再质押或以其他方法生意客户虚拟财物，或就客户虚拟财物发生任何产权负担。其亦须备有保险，而其保障规模应包含保管客户虚拟财物所触及的危险。
B. 知道你的客户（KYC）
渠道营运者应采纳一切合理步骤，以建立其每位客户的实在和全部身份、财政状况、出资经历及出资目标。另外，渠道营运者在向客户供给任何服务前，须保证客户对虚拟财物有充分知道（包含对所触及的危险有所知道）。
C. 冲击洗钱/恐怖分子资金筹集
渠道营运者应建立和施行充分及恰当的冲击洗钱/恐怖分子资金筹集方针、程序和监控办法。渠道营运者可运用虚拟财物追踪东西追索特定虚拟财物在区块链上的记录。
D. 防备利益冲突
渠道营运者不该从事自营生意或自营的庄家活动，而且应设有用来办理内部员工就虚拟财物进行生意的方针，以消除、防止、办理或发表实践或潜在利益冲突。
E. 归入虚拟财物以供生意
渠道营运者应建立一项功能，担任缔结、施行及履行有关归入虚拟财物的原则，有关中止、暂停及撤销虚拟财物生意的原则，连同客户可行使的选择权。
此外，渠道营运者在归入任何虚拟财物以供生意之前，应先对该等虚拟财物进行合理的尽职检查，及保证该等虚拟财物继续契合一切原则。
F. 防备商场操作及违规活动
渠道营运者应缔结和施行书面方针及监控办法，以辨认、防备及汇报在其渠道上呈现的任何商场操作或违规生意活动。有关监控办法应包含在发现操作或违规活动后约束或暂停生意。渠道营运者应选用由诺言良好的独立供货商所供给的有用商场督查系统，以辨认、督查、侦测及防备该等操作或违规生意活动，并向 SFC 供给这个系统的接达权。
G. 管帐及审计
渠道营运者须以恰当的技术、小心审慎和勤勉尽责的情绪拣选核数师，并考虑他们为虚拟财物相关事务和渠道营运者进行审计的经历、往绩纪录及才能。此外，渠道营运者应该在每个财政年度呈交核数师陈述，傍边应载有一项就有否呈现违反适用监管规则的状况而作出的声明。此外，SFC 还要求渠道营运者应在每个历月完毕后两个星期内及在 SFC 提出要求时，就其事务活动每月向 SFC 供给陈述。
H. 危险办理
渠道营运者应建立稳健的危险办理框架，使它们可以辨认、衡量、督查及办理因其事务及运作而引致的一切危险。渠道营运者亦应要求客户预先将资金注入其账户内，而且不得向客户供给任何财政融通以购买虚拟财物。
五、两层车牌原则
依据不同的监管授权，SFC 将依据《证券及期货法令》，对虚拟财物生意所进行的证券型代币生意作出监管（1 号牌 + 7 号牌）；一起亦会依据《冲击洗钱法令》，对虚拟财物生意所进行的非证券型代币生意作出监管（VASP 车牌）。
考虑到虚拟财物的性质或许随时间而演化，如从非证券型代币转变为证券型代币，为防止违反任何发牌原则的规则的行为，虚拟财物生意所应一起依据《证券及期货法令》及《冲击洗钱法令》向 SFC 获取两层发牌及核准（即一起请求 VASP 车牌及 1 号牌，7 号牌）。
为简化两层车牌的请求程序，请求人如要一起依据《证券及期货法令》下的现行原则及《冲击洗钱法令》下的虚拟财物服务供给者原则申领车牌，只需在网上提交一份综合请求表格，并注明一起申领该两项车牌即可。
SFC 预期，获两层发牌的渠道营运者只需作出呈报一次，便足以契合《证券及期货法令》下的现行原则及《冲击洗钱法令》下的虚拟财物服务供给者原则的发牌或告诉规则。
六、过渡期组织
《冲击洗钱法令》关于“原有虚拟财物生意所”供给过渡组织，规则 2024 年 6 月 1 日前为过渡期。针对 2023 年 6 月 1 日前已于香港营运并设具有意义且实质的事务的生意所，包含（1）在《证券及期货法令》项下已有或正在请求车牌的生意所，亦包含（2）在《证券及期货法令》项下就非证券代币展开事务的无牌生意所，方合资历参加过渡组织。
契合资历参加过渡组织的生意一切必要契合《冲击洗钱法令》附表 3 G 所载列条件，才可于 2023 年 6 月 1 日至 2024 年 5 月 31 日内继续在香港运营，并将由 2024 年 6 月 1 日起受限于 VASP 的发牌原则。
假如该运营者在 2023 年 6 月 1 日后的 9 个月内向 SFC 提出请求，并承认其将遵守 SFC 拟定的监管规则，则该运营者可被视为已获发牌直至 SFC 就其车牌请求作出决定，在此期间将可以继续供给服务，直到（i）第一个 12 个月完毕，(ii）撤回请求，(iii） SFC 回绝请求，以及（iv） SFC 颁发车牌，以较早者为准。
假如其虚拟财物服务商车牌请求被 SFC 回绝，则有必要在收到回绝告诉后的 3 个月内或 2024 年 6 月 1 日前（以较晚者为准）停止其虚拟财物服务之事务。在此期间，运营者只可采纳朴实为封闭其服务而作出的举动。运营者可向 SFC 请求延长封闭期，延长期为 SFC 在考虑到运营者的事务和活动的状况下以为恰当的期限。
关于“非原有虚拟财物生意所”，且计划在 2023 年 6 月 1 日后在香港供给虚拟财物服务的，有必要事先向 SFC 请求并获发 VASP 车牌。
七、“监管套利”渐行渐远
依据《冲击洗钱法令》，将对违法行为和不合规行为采纳相关制裁办法，其间包含在未取得许可的状况下供给虚拟财物服务，以及不契合 AML/CTF 要求。此外，任何向香港大众主动推销服务的行为都将被视为供给虚拟财物服务，无论服务供给地址或服务供给方是否在香港。
2023 年 6 月 1 日之后，在没有 VASP 车牌的状况下运营供给虚拟财物服务归于犯罪过为。若经循公诉程序定罪，可处罚款 500 万港元及 7 年拘禁，如属继续的罪过，则可就罪过继续期间的每一日，另处罚款 10 万港元。若经循简易程序定罪，可处罚款 500 万港元及 2 年拘禁，如属继续的罪过，则可就罪过继续期间的每一日，另处罚款 1 万港元。
如不遵守法定的 AML/CTF 规则，持牌服务商及其担任人员即属犯罪，一经公诉罪名建立，每人可处罚款 100 万港元及 2 年拘禁。除刑事职责之外，他们还会遭到 SFC 的纪律处分，包含暂停或撤销车牌、斥责、责令采纳弥补举动及罚款。
除此之外，虚拟财物生意所运营过程中的各种“失当行为”还或许面对来自 SFC 的纪律处分罚款。
相较于其他法域，尤其是东亚其他地区，香港之前对虚拟财物生意的监管环境可以说是十分宽松的。所以才会有大大小小、不可胜数将总部或运营中心放在香港。但是，跟着“VASP 加密新政”的出台，香港与“监管套利”渐行渐远。
八、结语
VASP 原则行将施行，无论是以下哪种状况：（1）现已在香港运营的虚拟财物生意所；（2）向香港出资者活跃推行其服务的离岸运营的虚拟财物生意所；（3）拟在香港运营虚拟财物生意所；仍是（4）传统金融机构拟涉猎虚拟财物生意所，VASP 车牌请求人都应提前为事务合规性及相关车牌请求做好预备。
VASP原则经过持牌生意所“引水入渠”是港府正在做的事情，在这个布景下 KYC 以及反洗钱合规是重中之重。在第一步“引水入渠”之后，关于敞开零售出资者的出资以及怎么维护出资者的问题，我们将会鄙人半年看到一系列细则规则出台。欲戴王冠，必承其重，只要在满意监管要求的根底上，生意所们才能在参加这块巨大蛋糕的分配，才能推动商场的久远展开。
我们可以预见到“东升西落”已成必定。在 FTX 陨落及美国监管收紧、政治博弈的状况下，香港依托其本身传统金融的根底和完善的法治系统，以及前店后厂背靠大陆的夯实资源，必将重拾从前“加密中心”的辉煌。
参考资料：
https://www.elegislation.gov.hk/hk/cap571!zh-Hant-HK
https://www.sfc.hk/TC/Regulatory-functions/Intermediaries/Licensing/Do-you-need-a-licence-or-registration
https://apps.sfc.hk/edistributionWeb/API/consultation/openFile?lang=TC&refNo=23CP1
https://apps.sfc.hk/publicreg/Terms-and-Conditions-for-VATP_10Dec20.PDF
https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Research-Reports/HKEx-Research-Papers/2023/CCEO_CryptoETF_202304_c.PDF
https://apps.sfc.hk/edistributionWeb/gateway/TC/news-and-announcements/news/doc?refNo=23PR53
